Опционный договор гк. Понятие и правовая суть. Срок и гарантии исполнения

Опционный договор - относительное новшество российского гражданского законодательства, появившееся в ГК РФ в результате его реформы в 2015 году. Ранее понятие опциона было характерно лишь для финансовой сферы в качестве одного из производных финансовых инструментов.

Ст. 429.3. ГК РФ: по опционному договору одна сторона вправе потребовать в согласованный срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе выплатить денежные средства, передать или принять имущество). Если требование в установленный срок не заявлено - опционный договор прекращается. Право заявить требование по опционному договору является платным, за исключением случаев, если опционным договором, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

По общему правилу, при прекращении опционного договора оплата, переданная при его заключении, возврату не подлежит.

Данная форма закрепления взаимоотношений сторон была и ранее востребована в российской правовой действительности (имеются ввиду непосредственно гражданские правоотношения, не связанные с рынком ценных бумаг и биржевой торговлей), но не имела отдельного законодательного регламентирования. Так, некоторое распространение получили договоры, являющиеся по своей сути опционными, в сфере предоставления прав на заключение договоров аренды торговых мест в торговых павильонах.

Такие договоры ранее квалифицировались как смешанные: представляющие собой совокупность условий предварительных договоров и договоров непосредственно устанавливающих правоотношения, например, купли-продажи.

Однако отсутствие законодательной регламентации приводило к тому, что недобросовестные участники, заключив договор, через определенное время пытались оспорить его как незаключенный или недействительный, не желая исполнять, а суды могли дать такому договору неправильную квалификацию.

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу № А31-7898/2014: поскольку опционный договор на момент заключения спорного договора не был поименован в действовавшем гражданском законодательстве, при отсутствии законодательно закрепленного запрета на продажу права его следовало отнести либо к непоименованному договору, применив к правоотношениям сторон по аналогии правила о купле-продаже, либо к смешанному договору, содержащему элементы договора купли-продажи. Неверная квалификация спорных правоотношений не позволила судам применить нормы материального права, подлежащие применению, а также условия, согласованные сторонами при заключении спорного договора, что привело к необоснованному отказу в иске.

Постановление 9 ААС от 08.07.2015 по делу № А40-159782/14 официальное определение опциона до вступления с 01 июня 2015года в силу ст. 429.3 ГК РФ содержалось в Положении о видах производных финансовых инструментов, утвержденном Приказом ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н, в соответствии с пунктом 3 которого опционным договором (контрактом) признается:

договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного (базового) актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;
договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара, или

обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив.

То есть предметом опциона независимо от его вида является исполнение обязательства по усмотрению держателя опциона, когда одна сторона вправе в течение определенного срока потребовать исполнения договора либо не потребовать этого и, соответственно, отказаться от исполнения своих основных обязательств. За такие правомочия держатель опциона уплачивает своему контрагенту опционную премию.

Свежая арбитражная практика выражает следующее мнение о сущности опционного договора (Постановление 11 ААС от 01.08.2016 по делу № А65-4266/2016, Постановление 2 ААС от 10.03.2016 по делу № А31-7898/2014, Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.08.2016 по делу № А65-4856/2016):

Выгода покупателя (приобретателя) по опционному договору состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение).

Опционный договор имеет определенное сходство с предварительным договором. Однако отличие заключается в том, что если в предварительном договоре стороны договариваются о заключении основного договора, то по опционному договору сторона предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептирована в предусмотренный договором срок.

Именно возможность внесения платы по опционному договору выгодно отличает его от предварительногодоговора, так как судебная практика исходит из того, что по смыслу норм, регулирующих заключение предварительного договора, указанный договор не порождает для сторон денежных обязательств, а только обязательство заключить основной договор в будущем.

Следовательно, с 01.06.2015 ранее существовавшая возможность по приобретению права на заключение договора получила свое прямое законодательное закрепление.

Судебная практика по аналогичным сделкам, совершенным до 01.06.2015, также признавала подобные договоры не противоречащими действующему законодательству и поражающими для их сторон соответствующие правовые последствия (постановления арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу №А31-7898/2014, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.03.2016 по делу №А31-7898, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2015 №17АП-8590/2015-АК).

В деле № А29-13346/2015 (Постановление от 25.02.2016) Арбитражный суд Республики Коми пришел к следующим выводам: договор купли-продажи от 17.03.2014 по существу является опционным, так как предусматривает право ответчика на заключение договора аренды на условиях, определённых в извещении о проведении аукциона, за отдельную плату. Положения об опционных договорах введены в Гражданский кодекс Российской Федерации с 01.06.2015, что не исключает юридическую силу опционных договоров, заключённых до 01.06.2015.

Интересно, что суды, рассматривавшие дела о таких смешанных договорах (являющихся по существу опционными), упоминали о наличии в действующем законодательстве норм статьи 429.3 ГК РФ для подкрепления своих выводов о действительности и заключенности спорных договоров, приводили развернутые рассуждения на тему сущности опционных договоров и их квалификации. При этом суды не руководствовались (поскольку были не вправе) положениями указанных норм в связи с их вступлением в силу после начала спорных правоотношений.

Есть и решения, где суды прямо указывают на невозможность применения к спорным отношениям правил статьи 429.3 ГК РФ.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2016 по делу № А40-44156/2016: доводы истца о наличии в Гражданском кодексе Российской Федерации самостоятельных статей, регулирующих в настоящее время положения об опционных соглашениях, несостоятельны ввиду того, что данные нормы введены в действие Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ, который «вступает в силу с 1 июня 2015 года. Положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.».

Аналогичные выводы сделаны Арбитражным судом Северо-Западного округа в Постановлении от 24.05.2016 по делу № А13-10196/2015.

Такой способ установления обязательств, который предлагается опционным договором, нельзя назвать часто используемым - в общей массе гражданско-правовых договоров опционный договор встречается редко. Текущая картотека арбитражных дел не содержит споров, вытекающих из непосредственно опционных договоров, заключенных в качестве таковых после 01.06.2015. Однако можно смело предположить, что отсутствие судебных дел связано с относительно небольшим периодом времени для внедрения данных норм и возникновения разногласий на этой почве. Опционный договор, безусловно, найдет свои, особые сферы применения, как находил и ранее - даже в отсутствие специальных положений.

Здравствуйте, дорогие друзья!

Как и обещал, выкладываю вторую статью, посвященную опционам и опционным договорам, которые с 1 июня 2015 года закреплены в ГК РФ в качестве отдельных видов договоров (ст. 429.2 и ст. 429.3).

В предыдущей статье речь велась о , различиях между опционом на заключение договора и опционным договором. Если вы еще не читали предыдущую статью, то советую это сделать.

В прошлый раз я обошел вниманием судебную практику по опционным соглашениям. Несмотря на то, что ранее законодательно опционные соглашения толком не регулировались, их заключение уже вошло в практику. Очень интересно то, как квалифицировали разные суды такие соглашения.

Судебная практика

Природу опционных соглашений суды до сих пор определяли по-разному. Причем опцион и опционный договор между собой особо не разграничивали. Первоначально они и в законопроекте указывались как одно и то же.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа поддержав апелляционную инстанцию, указал, что между сторонами был заключен договор купли-продажи опциона на право аренды нежилого помещения.
Пунктом 4 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Суд апелляционной инстанции правомерно признал, что договор купли-продажи опциона на право аренды нежилого помещения по своей правовой природе является договором купли-продажи, а не договором аренды, поэтому требование о государственной регистрации на него не распространяется».
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.10.2013 по делу NА10-646/2013)

Арбитражный суд Московского округа при рассмотрении одного из дел также исходил из того, что между сторонами был заключен договор купли-продажи опциона на право заключения предварительного договора субаренды торговой площади.

«Согласно пункту 1.2.5 договора купли-продажи, предметом выкупа по опциону является право субаренды торговой площади... на условиях предварительного договора, однако основной договор субаренды торговой площади заключен не был.
Таким образом поскольку истцом фактически не было реализовано право субаренды помещений, предусмотренное пунктом 1.2.5 договора купли-продажи..., требования истца о возврате перечисленной ответчику суммы в размере 18 000 долларов США за передачу указанного права, являются правомерными.
Довод заявителя о том, что в действительности продавец передал товар — право на заключение предварительного договора субаренды, а покупатель принял это право и оплатил за него опционное вознаграждение, отклоняется судом кассационной инстанции, поскольку предметом сделки явился негодный объект гражданского права в силу невозможности его реализации истцом».
(Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2010 по делу N А40-53877/09-59-434, подтверждено Определением ВАС РФ от 10.06.2010 N ВАС-7102/10).

В другом деле Арбитражный суд Московского округа сказал, что договор предоставления опциона на право приобретения доли в уставном капитале - это предварительный договор.

«Кассационная коллегия считает, что суд апелляционной инстанции, изучив договор предоставления опциона от 16.01.2010, пришел к правомерному выводу о том, что подобный договор содержит в себе элементы предварительного договора купли-продажи долей в уставном капитале общества и к нему должны применяться соответствующие правила о предварительном договоре, предусмотренные статьей 429 Гражданского кодекса Российской Федерации».
(Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.03.2015 N Ф05-15488/2013 по делу NА41-6339/13).

Такая ситуация была до 1 июня 2015 года. Теперь в силу п. 5 ст. 429.2 ГК РФ опцион заключается в форме, которая установленна для договора, подлежащего заключению. Подход обоснованный, поскольку акцепт безотзывной оферты автоматически влечет за собой признание договора заключенным. В отличие от предварительного договора отдельное заключение основного договора не требуется.

Возможности использования

Опцион на заключение договора и опционный договор с 1 июня 2015 года получили официальный законодательный статус. Это расширяет возможности коммерческого оборота.

Эти две договорные конструкции могут быть востребованы в случае, когда:

одна из сторон хочет получить право путем простого извещения заключить договор (опцион) или потребовать исполнения (опционный договор);
другая сторона желает предоставить за плату такое право;
обе стороны намерены разрешить все организационные моменты до акцепта опциона или получения требования об исполнении.

Использовать опционы и опционные договоры можно для регулирования корпоративных отношений и при ведении обычной хозяйственной деятельности.

Опционы на заключение договора

Применение опционов позволяет более гибко управлять капиталом и способствует установлению эффективного корпоративного контроля.

В первой части уже говорилось о том, что фактически опционы использовались и до 1 июня 2015 г. при заключении акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав участников общества.

Сейчас возможна реализация двух вариантов опциона:

предусматривающего выход из компании и,
наоборот, установление над ней контроля.

В первом случае собственники бизнеса или инвесторы по опциону получают право в будущем заключить договор о продаже акций общества или долей в уставном капитале по заранее установленной цене при условии наступления определенных обстоятельств. Среди них:

между партнерами по бизнесу имеются непреодолимые разногласия по вопросам управления компанией;
один из партнеров допускает нарушения;
реальные финансовые показатели не оправдывают ожиданий (актуально при реализации крупных инвестиционных проектов).

В практике такая схема получила название опцион «пут» (англ. «put option»).

Другой вариант предусматривает противоположную ситуацию - установление контроля над приобретаемой компанией при условии, что прибыльность соответствует ожиданиям покупателя.

В этом случае управомоченная сторона получает право на заключение договора о приобретении оставшихся в распоряжении контрагента акций или долей в уставном капитале. Цена также рассчитывается заранее.

Это называется опцион «колл» (англ. «call option»).

В обоих случаях использование опциона - это гарантия для покупателя и мотивация для продавца. Покупатель может быть уверен в том, что он приобретает прибыльный бизнес, причем не по завышенной, а по адекватной цене. Продавец заинтересован в добросовестном исполнении своих обязательств по передаче принадлежащих ему активов. Он получает возможность воспользоваться удобной схемой выхода из компании и продать акции (или долю, если речь идет об ООО). Причем продавец оказывается застрахован от их продажи по заниженной цене.

В итоге можно сделать вывод, что в сфере корпоративных отношений опционы могут быть востребованы в случаях:

укрупнения бизнеса;
создание совместных предприятий;
при реализации крупных инвестиционных проектов.

Повышение эффективности деятельности сотрудников компании

В крупных компаниях практикуется предоставление сотруднику возможности приобрести активы этой компании. Взамен от него требуется эффективное выполнение вверенной ему работы.

В первую очередь это касается топ-менеджеров компании. В итоге руководитель становится заинтересованным в развитии компании. Сюда включается и расширение производства, и привлечение инвестиций, и выход на новые рынки. Не стоит забывать о повышении и поддержании на должном уровне деловой репутации фирмы. Все это в совокупности влияет на стоимость активов, приобретение которых способно принести в будущем хорошую прибыль.

Короче, это отличная мотивация для сотрудника компании. Гораздо более эффективная, чем премии за месячные, квартальные, полугодовые и годовые показатели.

Ведение хозяйственной деятельности

Предметом опциона могут быть не только ценные бумаги и доли в уставном капитале. Это может быть иное имущественное право. Например, право аренды. Опционом может быть предоставлено право на заключение в будущем:

договора купли-продажи, поставки;
договора аренды, субаренды;
договора подряда;
договора возмездного оказания услуг.

Как видите, возможно предоставление опциона на заключение основных видов хозяйственных договоров.

Но опцион - не просто возможность заключить договор. Имеются другие преимущества. Они вытекают из того, что по опциону приобретается право заключить договор . Обязанности заключить договор нет. Управомоченная сторона может реализовать свое право, а может отказаться от этого. Решение зависит от целесообразности и выгодности заключения основного договора. Правда, если право не реализуется, то теряется и уплаченная за предоставление опциона премия.

Опционные договоры

Цели использования опционных договоров могут быть самыми разнообразными. По требованию управомоченной стороны обязанная сторона должна совершить действие, определенное таким договором: уплатить деньги, передать или принять имущество, выполнить работу и т.д. В качестве опционного может быть заключен фактически любой хозяйственный договор: поставки, аренды, подряда, оказания услуг и т.д.

Например, по договору строительного подряда стороны могут определить моментом востребования:

приступить к выполнению строительно-монтажных работ;
оплатить выполненные работы единовременно, либо частями.

Или возьмем тот же договор поставки. Исполняться он начинает после предъявления требования:

доставить товар покупателю;
оплатить товар, его доставку.

Подобные условия возможно предусмотреть и в договорах аренды, оказания услуг и других. Как вам вариант заключения опционного договора на разработку программного продукта? Мне кажется, это очень перспективное направление в сфере интеллектуальной собственности.

Нужно понять суть - заключается договор, в котором предусматриваются все условия основного обязательства, но вступление его в силу откладывается до момента, когда управомоченная сторона заявит требование к контрагенту об исполнении.

Можно провести аналогию с компьютерной программой, когда вы ее скачали, но работать она не будет, пока не введен ключ активации. В случае с опционным договором ситуация схожая - исполнение происходит только после «активации». Таковой выступает требование управомоченной стороны. До этого момента ее контрагент находится в «режиме ожидания» такого требования.

На этом все, надеюсь статья была полезна.

P.S. , чтобы не пропустить выход новых статей.

Опцион на заключение договора (ст. 429.2. ГК РФ) - новелла российского договорного права, впервые появившаяся в гражданском законодательстве летом 2015 года.

Схема опциона на заключение договора представляет собой следующую последовательность: одна сторона посредством безотзывной оферты дает другой стороне право заключить гражданский договор или несколько договоров на условиях оферты. Вторая сторона вправе акцептовать оферту в удобное для нее время (в рамках действия срока опциона), а может и не акцептовать вовсе.

Опцион, по общему правилу, возмездное предложение. Безвозмездность должна быть оговорена отдельно. Платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, если он будет заключен на основе опциона. Платеж также не подлежит возврату в случае неакцепта оферты.

Если опцион не устанавливает срок, в течение которого можно акцептовать оферту, срок считается равным одному году. Из договора или обычаев может следовать иной срок. В опционе можно предусмотреть, что акцепт возможен при наступлении какого-нибудь условия.

Опцион должен содержать описание предмета и других существенных условий договора, подлежащего заключению.

Формы опциона и договора, подлежащего заключению на его основе, должны совпадать. При этом не имеет значения, сделан ли опцион в форме отдельного документа либо включен в другое соглашение. Возможность цессии должна быть оговорена особо.

Нельзя не отметить сходство сущности опциона на заключение договора и опционного договора - с той разницей, что опционный договор предполагает возможность требовать исполнения по уже заключенному договору, а опцион предоставляет гарантированное право на заключение договора в случае возникновения такого желания у второй стороны без возможности отказа в заключении договора для первой стороны.

Обе формы оказались востребованы в одной сфере - предоставление права на аренду торговых мест в павильонах и на рынках. В этом случае, делая вывод о сущности сложившихся правоотношений, ни сами стороны ни суды не акцентировали внимание на различии в правовом регулировании опционного договора и опциона на заключение договора и могли сослаться в решении и на то и на другое одновременно. Кроме того, в судебных актах опцион на заключение договора часто сопоставляется с предварительным договором.

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан по делу №А65-4266/2016 от 16.05.2016):

«с 01.06.2015 вступила в силу статья 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, которой предусмотрена возможность заключения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора).

Постановление 9 ААС от 05.10.2015 по делу № А40- 72903/15:

Под опционом на заключение договора понимается именно та договорная конструкция, в силу которой одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом.

Тот факт, что предварительный договор предусматривает право истца на пользование объектом, в отношении которого стороны обязались заключить основной договор, не свидетельствует, что ответчиком был предоставлен опцион на заключение договора аренды.

Из буквального содержания расписки следует, что денежные средства передаются в качестве аванса за продажу прав аренды, а не за предоставление опциона на заключение договора аренды. Поскольку ответчик является собственником объекта договора аренды, то соответственно не имеет возможности совершить сделку, предметом которой бы выступало отчуждение (распоряжение) права принадлежащего исключительно арендатору, то есть пользователю имущества выступающего объектом арендного обязательства.

Еще одна областью применения, где опцион на заключение договора получил широкое распространение, стали сделки по переходу прав на доли в ООО - в виде оферт на отчуждение долей с соответствующими правовыми последствиями.

Проиллюстрируем применение опциона в данной сфере на примере судебного акта:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2014 по делу № А40-9569/2014, оставленное без изменения Постановлением 9 ААС от 24.11.2014:

Сторонами заключен договор о совершении сделки по отчуждению доли в ООО на условиях опциона (необязательное право покупателя не ранее определенного срока купить у продавца часть доли в обществе). Наступление срока выкупа не является обязательной причиной выкупа долей. Если требование от покупателя не поступает в течение 10 дней с момента наступления срока выкупа - опцион прекращает свое действие. Продавец обязуется вернуть покупателю стоимость предмета выкупа, а стоимость премии опциона переходит в собственность продавца.

Стоимость предмета выкупа была передана покупателем продавцу по расписке. Срок выкупа наступил, требование о выкупе не поступило. Покупатель потребовал вернуть стоимость предмета выкупа, что не было исполнено продавцом в добровольном порядке. Суд расторг договор по требованию покупателя в связи с существенным нарушением другой стороной условий договора, взыскал денежные средства с продавца в качестве неосновательного обогащения.

После появления ст. 429.2. ГК РФ в п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» были внесены следующие изменения: сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.

Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.

Опционная конструкция - это соглашение, по которому покупатель опциона получает право в течение установленного срока запустить сделку, а продавец опциона обязан её исполнить. Внешнее проявление конструкции - отдельный договор (опцион), или условие в договоре (опционный договор).

Покупатель опциона использует свое право в зависимости от выгодности сделки в определенный период времени. Для другой стороны это неудобства из-за неопределенного положения дел, за что, по общему правилу, получает компенсацию - опционную премию.

Опционную модель можно встретить в различных сделка (купля-продажа, поставка, аренда, подряд и др.).

Классический пример конструкции: владелец компании в качестве мотивации заключает с топ-менеджером опционный договор на покупку вторым определенного количества акций по заранее установленной цене. В случае, если топ-менеджер будет продуктивно работать, акции компании вырастут в цене, а он купит их дешевле.

Виды опционных конструкций

В силу принципа свободы договора, конструкции, по сути являющиеся опционами, встречались в российской деловой практике достаточно давно, однако, суды квалифицировали отношения по-разному и о предсказуемости оборота говорить не приходилось.

В 2015 году в Гражданском кодексе (ГК РФ) появились статьи: 429.2 «Опцион на заключение договора» и 429.3 «Опционный договор».

Опцион на заключение договора (429.2 ГК РФ)

В соответствии с п.1 ст. 429.2 ГК РФ, опцион на заключение договора представляет собой соглашение сторон, по которому одна сторона, посредством безотзывной оферты (предложения заключить договор) предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта (согласия заключить договор).

Соответственно продавцом опциона будет оферент, а покупателем (держателем) опциона - акцептант.

Это конструкция предполагает составление двух документов: опциона и основного договора, который может быть составлен сразу или позднее.

Опцион в обязательном порядке содержит условия, по которым можно идентифицировать предмет будущего договора. Опцион и договор составляются в одинаковой форме. То есть, если основной договор составлен письменно, то и опцион составляется письменно. В случае, если основной договор заверяется у нотариуса, опцион также заверяется (к примеру: покупка доли в ООО).

В силу п.2 ст. 429.2 ГК РФ стороны правомочны установить срок на акцепт, если он не указан - равняется одному году, по умолчанию. Если стороны не оговорили иное, то права на опцион можно уступить третьему лицу.

Особенности отдельных видов опционов устанавливаются законами. Так, например, в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» закреплено понятие «опцион эмитента». Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку определенного количества акций эмитента по заранее установленной цене. Эмитент - организация, выпускающая акции.

Опционный договор (429.3 ГК РФ)

Конструкция опционного договора предполагает включения опционного условия в договор, вследствие чего, одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий.

Опционный договор должен содержать существенные условия, необходимые для соответствующего типа договора. Например, договор аренды содержит сведения об объекте аренды и цене. Вместе с тем, некоторые держатели опциона предусматривают за собой право определять содержание некоторых условий (к примеру: количество товара в договоре поставки).

По общему правилу за право требования по опционному договору, уплачивается опционная премия. К слову, опционный договор безвозмезден в некоторых случаях, это: (а) прямое указание в договоре, (б) безвозмездность предполагается исходя из природы отношений (разрешение спорной ситуации, когда голосование разделило акционеров поровну) или, когда возмездность не требуется (покупка ценных бумаг по рыночной стоимости).

Общее правило: если право требования так и не было использовано в срок, опционная премия не возвращается. Возможно стороны предусмотрят иной порядок.

В ситуации, когда требование нужно «активировать» только после наступления или не наступления определённых событий, опционный договор заключается под отменительным и/или отлагательным условием. Отменительное условие прекращает сделку при наступлении или ненаступлении последствий. Отлагательное условие «откладывает» сделку до наступления определенных последствий. Таким образом, при отлагательном условии держатель опциона сможет использовать свое право только после наступления этого условия.

Сходства и различия опциона и опционного договора

Сущность и экономическая функция одинаковы у обеих конструкций. Различия между ними проявляются в механизме применения.

Сходства:

Условия подлежат исполнению в будущем.
Предполагается возмездность (наличие опционной премии).
Опционная премия, по общему правилу не возвращается.
Допустимость заключения договора под отменительным и отлагательным условием.
Оборотоспособность. Наличие возможности уступить право третьему лицу.

Различия:

По опциону приобретается право заключить договор, а по опционному договору - право востребования по уже заключенному.
В случае с опционным договором не требуется заключения дополнительного договора, в отличие от опциона.

Опцион vs . Предварительный договор

Рассматривая опцион, как инструмент для заключения договора в будущем, отметим его сходство с конструкцией предварительного договора. Однако, их отличие состоит в том, что в силу предварительного договора стороны получают обязательство заключить договор, а при акцепте опциона договор автоматически считается заключенным.

Заключение

Опционная конструкция давно используется и позволяет гибко структурировать бизнес-сделки. Стороны могут заранее предусмотреть и ограничить риски по сделке. Помощь юриста при формулировании положений договора может оказаться ключевой.

Опцион на заключение договора - это особая конструкция, закрепленная в законодательстве сравнительно недавно (в 2015 г.). У хозяйствующих субъектов часто возникают некоторые сложности при ее применении. Рассмотрим далее подробно, что собой представляет опцион на заключение договора. Примеры использования конструкции также будут приведены в статье.

Общие сведения

Опцион используется для оформления купли-продажи права на заключение сделки (сделок) на установленных в нем условиях. Другими словами, один участник предоставляет другому возможность в будущем заключить один или несколько договоров. Как правило, сделка носит возмездный характер.

К примеру, несколько договоров на поставку продукции на условиях, согласованных сторонами, будут подписаны в момент принятия оферты. Но за право заключать такие сделки потенциальный покупатель заплатил продавцу этого права.

Стоит сказать, что для сферы бизнеса опцион на заключение договора не является новой конструкцией. Эта модель достаточно активно применялась ранее. Однако ввиду отсутствия официального регулирования модель часто рассматривалась судами в качестве договора под условием или как предварительное соглашение. Соответственно, применение таких подходов влекло определенные последствия для сторон.

Оферта

Это понятие раскрывается в 435 статье ГК. В качестве оферты выступает предложение, адресованное одному либо нескольким субъектам, достаточно определенно выражающее намерение отправителя считать себя стороной заключенного договора с адресатом, если последний примет это предложение.

В оферте должны присутствовать существенные условия сделки.

Предложение связывает отправителя обязательством с момента получения его адресатом. Если лицо решит отозвать оферту, оно должно направить соответствующее уведомление получателю.

Если извещение об отзыве поступило раньше либо вместе с предложением, оферта будет считаться неполученной.

Акцепт

Под ним понимают ответ субъекта, которому адресована оферта, о принятии предложения. Согласие должно быть безоговорочным и полным.

Как указано в 438 статье ГК, молчание не расценивается как акцепт, если другое не вытекает из норм законодательства, отношений, имевших место между отправителем и адресатом, или обычая.

Совершение субъектом, получившим предложение, в течение срока, определенного в оферте, действий по исполнению условий, указанных в ней, будет считаться акцептом, если другое не устанавливает закон, иные нормативные акты или не закреплено в самой оферте. К примеру, это может быть отгрузка продукции, выполнение работы, оказание услуги, перечисление соответствующей суммы и пр.

Схема действий при опционе

В общем виде модель выглядит так:

Стороны подписывают , содержащий оферту.
Держатель опциона выплачивает оференту вознаграждение (если в соглашении не установлено иное). Стоит отметить, что цена, по общим правилам, не включена в перечень существенных условий опциона . Однако целесообразно все-таки указать на стоимость сделки или на безвозмездность передачи. Дело в том, что возмездность договора предполагается ст. 429.2 ГК РФ . При рассмотрении спора судебная инстанция будет рассчитывать стоимость по правилам 424 статьи Кодекса.
Акцептирование (принятие) предложения держателем.
Оформление основного договора.

Безусловно, есть риск непринятия оферты. На такие случаи и предусматривается оплата опциона.

Преимущество модели

Как отмечают судебные инстанции, достоинство опциона на заключение договора состоит в том, что приобретатель получает правомочие, но не обязанность оформлять в будущем конкретную сделку. При этом вторая сторона должна подписать соглашение по требованию приобретателя опциона. За это первому и положено вознаграждение.

Опцион на заключение договора: образец

Согласно требованиям, закрепленным законодательством, а также с учетом практики, сложившейся в сфере бизнеса, можно сформулировать следующие условия, подлежащие включению в опцион:

Наименование сторон и другая информация, позволяющая однозначно их идентифицировать. К таким сведениям, к примеру, относят ИНН, ОГРН для организаций либо данные паспорта для граждан.
Предмет договора. Им является в будущем. Вместе с этим в обязательном порядке приводятся условия, на основании которых впоследствии можно однозначно определить предмет предстоящей сделки.
Срок действия. Если стороны не определяют период, в течение которого опцион будет иметь силу, то он по умолчанию считается равным году.
Правила и условия выплаты премии (вознаграждения) либо указание на безвозмездность передачи права.
Условия, при соблюдении которых право принятия оферты может быть реализовано. Принимая во внимание существующую классификацию договоров и противоречивость судебной практики при квалификации условных сделок, право на принятие предложения стороны могут связать с наступлением определенных обстоятельств, в том числе и поставленных в зависимость от их воли. Указание этих условий в соглашение производится по усмотрению участников.
Условие о допустимости включения оплаты за опцион в сумму премии по основному договору. К примеру, если участники не договорятся о другом, держателю опциона вознаграждение возвращено не будет, если он так и не примет предложение.
Допустимость цессии.
Дополнительные условия.
Реквизиты сторон и их подписи.

Оформление

В соответствии с требованиями законодательства, аналогична форме оформления будущей сделки.

Если она должна быть заключена в письменном виде, то и опцион оформляется так же. Если основной договор должен быть заверен нотариусом, то и рассматриваемое соглашение так же удостоверяется.

К примеру, при купле-продаже доли в ООО опцион на заключение договора заверяется нотариально. При этом договор на приобретение нескольких долей составляется в виде единого документа. Если рассматривать сделку по продаже, то в законодательстве прямо указывается на возможность заверения сначала оферты (в том числе опционного договора ), а затем и акцепта. Соответствующие положения закрепляет 11 пункт 21 статьи ФЗ "Об ООО".

Законодательство не требует госрегистрации опциона. Дело в том, что формально процедура не относится к категории сделок. Она рассматривается как юридический акт признания факта заключения договора.

Опцион и предварительное соглашение

В число основных отличий этих документов входят:

Предмет. Факт заключения предварительного договора предполагает возникновение обязательства сторон оформить основное соглашение в будущем. Опцион, в свою очередь, предоставляет одному из участников возможность акцептированием (односторонним волеизъявлением) придать силу основному договору.
Момент возникновения обязательства. При оформлении предварительного соглашения обязанность заключить основной договор появляется при непосредственном подписании. При опционе она возникает только после принятия предложения.
Число обязанных сторон. Предварительное соглашение носит двусторонний обязывающий характер. При опционе обязательство по оформлению договора возлагается только на оферента. Держатель может и не принимать предложение. Из этого следуют и соответствующие последствия. При предварительном соглашении в случае уклонения участника от исполнения обязательства второй может направить в суд иск о понуждении к подписанию договора. При опционе после акцепта оформление договора произойдет автоматически.
Возможность цессии. В предварительном договоре она не предусмотрена. Цессия для опциона закрепляется на законодательном уровне.
Оплата за возможность оформления договора. Как правило, предварительные соглашения носят безвозмездный характер. Опционы же предусматривают определенное вознаграждение за предоставление прав.

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора

Оно представляет собой еще одну модель, при которой стороны ставят факт выполнения обязательства в зависимость от наличия требования, направляемого одним из участников. Нормативно такую конструкцию регламентирует ст. 429.3 ГК.

Опционный договор может предусматривать, что требование будет считаться автоматически предъявленным при возникновении определенных обстоятельств. В соглашении стороны должны установить срок его направления. Если период истечет, а требование предъявлено не будет, то договор будет считаться прекращенным.

Необходимо сказать, что опционное соглашение не входит в классификацию договоров как отдельный вид. На его основании может оформляться совершенно любая сделка: аренды, купли-продажи, поставки и так далее.

В качестве примера можно привести соглашение о купле-продаже квартиры, в рамках которого срок направления требования о госрегистрации перехода прав равняется году с даты подписания. Если период будет пропущен одним участником, второй возвращает стоимость недвижимости, а опционное вознаграждение оставляет себе.

Частные случаи

К ним следует отнести соглашения, в которых в случае направления требования предусматриваются обязательства по:

Уплате денежных сумм в зависимости от изменения стоимости базисных активов либо наступления обстоятельства, определенного как базисный актив.
Приобретению или реализации ценных бумаг, продукции, валюты, выступающих в качестве актива.
Оформлению договора, являющегося производным инструментом и формирующего базовый актив.

Проблема выбора

Опционное соглашение и опцион отличаются тем, что первое не требует подписания основного договора. Разумеется, обязанность уже установлена, а договор вступил в действие с момента подписания. Однако ее исполнение отложено до появления определенных обстоятельств либо до направления требования соответствующим участником.

Вместе с тем опцион и опционное соглашение имеют ряд общих черт:

Оба договора предполагают выплату премии за предоставляемое право. При этом закон не запрещает сторонам согласовать и безвозмездную передачу.
При исполнении договора платеж не возвращается, если участники не оговорили иное.
Судьба основной сделки решается одной стороной.

Можно предположить, что соглашение нужно оформлять тогда, когда участники уверены в возможности и необходимости совершения сделки, но ее просто нужно немного отложить. Опцион можно считать рациональным, если контрагенты допускают, что сделка может и не состояться, хотя не хотят упускать возможность ее заключения на определенных условиях.

К примеру, соглашение оформлялось бы участниками отношений, если бы они с самого начала условились лишь о вероятном заключении сделки (допустим, купли-продажи недвижимости), в т. ч. и при отлагательном условии (когда у приобретателя появятся средства либо он сменит место жительства и пр.).

Расторжение опциона

Его порядок участникам отношений следует установить в тексте соглашения. Кроме того, целесообразно обсудить вопрос о возвращении премии. Если он не урегулирован участниками, суды, как правило, возлагают на оферента обязанность по возврату вознаграждения, если расторжение договора обусловлено его недобросовестным исполнением принятой обязанности.

Если оферент отказывается от исполнения (к примеру, в связи с утратой интереса к основной сделке), суды руководствуются общими правилами прекращения соответствующего С момента принятия безотзывной оферты, которая присутствует в опционе, основной договор признается заключенным.

Цессия

Законодательством предусмотрена возможность уступки прав по опциону. При этом ее реализация допускается даже в случае, если участники о цессии не договаривались. В соглашении стороны могут зафиксировать недопустимость уступки.

На практике возможны ситуации, когда опцион был заключен с одним лицом, а акцепт направляется другому субъекту.

В законодательстве не установлены какие-либо специальные правила по регулированию оборота прав. Соответственно, при уступке необходимо руководствоваться общими положениями о цессии. Согласно ст. 385 ГК, должника (оферента) необходимо уведомить о смене кредитора.

Если о событии извещает первоначальный кредитор, должник может сразу приступать к исполнению обязанности. Если уведомление получено от нового лица, то оференту должны быть предоставлены доказательства уступки прав. В качестве подтверждения может выступать соглашение о купле-продаже либо отчуждения права на подписание договора по опциону.

Безотзывное предложение

О нем говорится в 436 статье ГК. В соответствии с нормой, оферта, полученная адресатом на протяжении срока, предусмотренного для принятия, не может быть отозвана, если другое не устанавливается в самом предложении либо не вытекает из его существа или условий, в которых оно было сделано.

Опцион на подписание договора предусматривает выдачу одним участником отношений безотзывной оферты другому. Между тем эти юридические акты имеют ряд отличий. Среди них нужно отметить следующие:

При обычной выдаче безотзывной оферты получение оферентом платы не предполагается. Для опционного соглашения возмездность презюмируется (предполагается).
Появление права на принятие оферты в рамках опциона может ставиться в зависимость от При выдаче оферты такая возможность весьма сомнительна.
В рамках опционного соглашения можно решить организационные вопросы, касающиеся, к примеру, выдачи оферты и ее принятия, сроках, правилах обмена информацией, конфиденциальности и пр.

Выводы

Опцион на подписание договора, таким образом, предназначен для закрепления согласованных сторонами условий о возможном совершении впоследствии определенной сделки на условиях, установленных в этом опционе.

На одну из сторон (оферента) при этом в момент подписания возлагается обязанность заключить договор. Однако исполнять он ее будет только после принятия вторым участником акцепта. Последний, в свою очередь, может, но не обязан выражать свое согласие.

В опционе должны содержаться условия, на основании которых можно было бы однозначно определить предмет сделки, совершение которой предполагается впоследствии. Заключение опциона осуществляется в той форме, в которой подписывается основной договор.

В целом надо сказать, что эта договорная конструкция весьма распространена в сфере бизнеса. В течение всего времени использования хозяйствующими субъектами, несмотря на некоторые сложности, она показала свою эффективность. После закрепления конструкции на законодательном уровне судебная практика по спорам, связанным с опционами, стала более упорядоченной.