9. Правовой статус полного товарищества и товарищества на вере Англо

Торговые товарищества подразделяются на:
1. объединения лиц (соединение общего усилия всех учредителей) - персональные: полное, коммандитное товарищества.
2. объединение капитала (создание на базе складочного капитала или имущества): АО, ТОО, коммандитные (частично), негласные товарищества.
По основанию возникновения торговые товарищества подразделяются на:
1. договорные (основывается на договоре, заключаемые между учредителями => при выбытии одного из учредителей прекращает свое существование или вносятся изменения в договор при смене учредителя): полное товарищество, коммандитное и негласное товарищество.
2. уставные (основывается на уставе - документ разрабатываемый учредителями и не изменяется при смене учредителей. Новые учредители присоединяются к уставу): АО, ТОО.
Порлное товарищество:
Англия - “unlimited partnership” - не юрид. лицо
США - “unlimited partnership” - не юрид. лицо

Англия - Limited partnership (ограниченное партнерство, оно соответствует коммандитному товариществу) (есть специальный закон 1907 года) [не явл. ю.л.]
США - Limited partnership (есть единообразный закон о Limited partnership 1913, затем переиздавался в 1976, последняя редакция в 1986 году) В настоящее время более, чем в 30 штатах действует этот закон последней редакции. [не явл. ю.л.].
В Англии и США limited partnership подлежит регистрации. Если регистрация не произведена, такое партнерство считается unlimited partnership, т.е. партнерство с неограниченной ответственностью.
У партнерств имеются фирменные наименования, в которых есть слово limited (ltd.). Но они в любом случае будут называться партнерствами (partnership), а не корпорациями.
Судебная практика в США иногда рассматривает limited partnership в качестве корпораций юридических лиц, но это не общее правило, и такая практика мало распространена.
В настоящее время в странах европейского континента получило широкое распространение некая гибридная форма, которая называется акционерное коммандита. В такой форме акционерное общество выступает полным товарищем и сами акционеры могут считаться вкладчиками, а, кроме того, могут быть вкладчики и со стороны.
Целью создания таких образований, акционерных коммандит явл. привлечение дополнительного финансирования со стороны. У акционерного общества имеется возможность прибегнуть к внешнему финансированию с помощью получения банковских кредитов, выпуск облигаций, но если по каким-то причинам эти способы получения дополнительных средств либо исчерпаны, либо не могут быть применены, можно создать некий очень гибкий механизм, гибридную форму, сочетание акционерного общества с коммандитным товариществом.
Ведение дел в коммандитном товариществе.
Управляющие в коммандитном товариществе могут быть только полные товарищи, коммандитисты не участвуют в управлении делами, но могут требовать выдачи им годового баланса, чтобы ознакомиться с положением дел. Если коммандитист заключает сделки от имени товарищества, он автоматически становится полным товарищем, и на него распространяется правило о неограниченной солидарной ответственности. (исключение: французский закон гласит о том, что если коммандитист заключает одну сделку от имени товарищества, то он отвечает неограниченно солидарно по этой сделки, но не становится тем самым полным товарищем по всем остальным сделкам). В других странах всякое вмешательство коммандитистов в управление делами ставит их в положение полных товарищей. Тоже происходит, если имя коммандитиста попадает в фирменное наименование. Фирменное наименование строится под правилам, которое действует в отношении полных товариществ, т.е. указываются имена всех участников или некоторых из них с указанием на то, что есть другие, но эти имена явл. именами полных товариществ. Если там оказывается имя коммандитиста, то он становится полным товарищем.

Товарищества в континент
Все юридические лица подразделяются на союзы (корпорации) и учреждения. К корпорациям относятся различные виды обществ (товариществ) -полное товарищество (в раде стран полные товарищества Юридическими лицами не признаются), коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество. Товарищества (общества) подразделяются на виды в зависимости от характера ответственности их участников по долгам корпорации и по иным критериям. В полном товариществе участники отвечают солидарно всем своим имуществом. В коммандитном товариществе одни участники (коммандитисты) отвечают в пределах внесенных вкладов, а другие (комплементарии) - солидарно всем своим имуществом. Наконец, ответственность участников общества ограничена внесенным ими вкладом. При создании корпораций континентальное законодательство предъявляет очень жесткие требования относительно величины и порядка формирования начального уставного капитала.
4. Допуская образование товариществ с неограниченной личной ответственностью участников по всем их долгам и обязательствам (в особенности так называемых полных товариществ), французское законодательство (особенно торговый кодекс 1807 года) проявляло недоверие к акционерным компаниям.
Юридические лица частного права Франции.

ЮЛ в частном праве Франции подразделяются на товарищества и ассоциации.
Товарищество (согласно статье 1832 ФГК) - это союз лиц, объединивших
материальные ценности для деятельности с целью извлечения прибыли.
Товарищества могут быть гражданскими и торговыми.
Торговое товарищество - предметом деятельности товарищества является
совершение торговых сделок. Например, акционерное общество в сфере
торговли, ТОО, негласное товарищество
Порядок создания ЮЛ.
1. Нормативный порядок - ЮЛ создаётся законом, то есть о создании ЮЛ
издаётся соответствующий закон.
2. Явочно-нормативный - закон определяет возможность и порядок
создания ЮЛ. Для создания ЮЛ достаточно только подать необходимые
документы на оформление. Не нужно специального разрешения. Большинство
ЮЛ открываются таким порядком.
3. Разрешительный порядок - для создания ЮЛ необходимо получение
специального разрешения в соответствующем органе, как правило в
Министерстве юстиции.
Несостоятельность или неплатёжеспособность юридического лица
(банкротство).
Понятие несостоятельности ЮЛ.
Несостоятельность - удостоверенная судом неспособность лица погасить
долговые обязательства.
Во всех странах установлены специальные правовые нормы, регулирующие
отношения, связанные с несостоятельност
Полное товарищество.
Франция - “societe en nom collectif” - юридическое лицо.
Германия - “offene Handeligesellshift” (O.H) - не юрид. лицо
Во Франции полное товарищество регулируется законом о торговых товариществах (67-68 год), в Германии - нормы ГТО, в Англии - законом 1890 года плюс прецеденты, в США - uniform law of unlimited partnership 1916 года + соответствующие законы в различных штатах.
Полное товарищество - это объединение лиц, которое ведет торговлю или занимается иным видом деятельности, под единым фирменным наименованием.
Каждый из учредителей товарищества отвечает по его долгам всем своим имуществом. Ответственность устанавливается солидарная.
Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях => не вполне устойчиво.
Договорное товарищество => смена учредителей влечет внесение изменений в договор.
Товарищество создается с момента заключения договора, даже если подлежит регистрации.
Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество) => кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга => возмещение долей у сотоварищей.
Все учредители товарищества явл. управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре.

Франция. Полное товарищество в своем названии должно содержать имена всех учредителей или одного с указанием существования остальных плюс “полное товарищество”.
Полное товарищество - это юридическое лицо => кредиторы должны обращаться с требованиями сначала к самому товарищу и только при недостатке имущества - ... имущество. Прибыли и убытки делятся пропорционально...
Германия. Полное товарищество - не юридическое лицо. Товарищество может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может иметь имущество, быть истцом и ответчиком в суде.
Для принудительного исполнения в отношении имущества - специальный исполнительный документ, направленный против товарищества.
Товарищество подлежит регистрации.
Полное товарищество в Германии - “относительное юридическое лицо”. В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к ПТ, либо к его участникам.
В конце каждого хозяйственного года на основе баланса - прибыль и убытки => доля каждого учредителя. Прибыль причисляется к паю учредителя, убытки списываются с пая => из годовой прибыли каждому учредителю причитается в первую очередь 4% от.. его пая (если годовой прибыли не хватает => % уменьшатся по решению учредителей). Сумма может быть выдана или причислена к паю.
Учредителем полного товарищества может быть не только физическое, но и юридическое лицо.
В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица. И такая возможность предоставляемая законодательством позволяет создавать новые структуры ведения бизнеса, даже несколько акционерных обществ или акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества и несколько граждан могут создать полное товарищество для одного из направлений деятельности. В Германии полное товарищество не юридическое лицо, хотя оно относительно юридическое лицо, по крайней мере, к нему не все нормы юридических лиц применимы, в том числе и в отношении налогообложения.
Коммандитные товарищества (товарищество на вере)
Франция - societe en commandite (регулируется законом о торговых товариществ) [субъекты являются юридическими лицами]
ФРГ - Kommanditgesellschaft (K.G.) (регулируется - ГТУ) [не явл. ю.л.]
В Германии коммандитное товарищество не явл. юридическим лицом, но, тем не менее, должно быть зарегистрировано. Если в период между созданием коммандитного товарищества, при заключении договора и его регистрации, товарищество заключает сделки с третьими лицами, все участники будут считаться полными товарищами.
Целью создания таких образований, акционерных коммандит явл. привлечение дополнительного финансирования со стороны. У акционерного общества имеется возможность прибегнуть к внешнему финансированию с помощью получения банковских кредитов, выпуск облигаций, но если по каким-то причинам эти способы получения дополнительных средств либо исчерпаны, либо не могут быть применены, можно создать некий очень гибкий механизм, гибридную форму, сочетание акционерного общества с коммандитным товариществом. Это образование не во всех странах признается юридическим лицом (в Германии это не юрид. лицо), оно должно быть зарегистрировано. Ответственность по долгам будет нести акционерное общество, но уже всем своим имуществом, акционеры не рискуют и привлеченные вкладчики, коммандитисты, рискуют только своим вкладом. Обычно такого рода образования создаются для одного или двух направлений деятельности. Эта форма позволяет ограничивать ответственность. Достаточно широко эта форма развита во Франции, например, фирма “Mishlen”, универсам “Казино” (это акционерные коммандиты)
В Германии, помимо акционерного коммандита, допускается создание еще одно гибрида - общество с ограниченной ответственностью (товарищество с ограниченной ответственностью) и коммандитного товарищества. Такого рода образования очень популярны в Германии. Товарищество с ограниченной ответственность выступает полным товарищем и еще имеются вкладчики
Акционерное общество
Это наиболее развитая и распространенная форма, которая позволяет собирать большие капиталы;
Франция - societe anonyme (S.A) - анонимное товарищество;
Германия - aktiengesellschaft (A.G.);
Источники регулирования:
Франция - законом о торговых товариществах
Германия - законом об акционерных обществах 1965г. с последующими изменениями

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Введение

В гражданском и торговом праве существуют разные толкования термина "товарищ". В гражданском праве. Товарищ - договор, в соответствии с которым двое и более лиц принимают на себя обязательства совместного усилия стремится к достижению указанной в договоре цели, разделяя при этом все выгоды и убытки от этой деятельности.

В торговом праве. Товарищество - это коллективный коммерсант, т.е. организация, созданная для введения предпринимательской деятельности. Большинство торговых товариществ признаются юридическими лицами.

В большинстве зарубежных стран торговые товарищества подразделяются на:

1. объединения лиц (соединение общего усилия всех учредителей) - персональные: полное, коммандитное товарищества.

2. объединение капитала (создание на базе складочного капитала или имущества): АО, ТОО, коммандитные (частично), негласные товарищества.

В форме полного товарищества - объединения двух или более лиц для осуществления предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли - обычно создаются корпоративные объединения (кредитные, сбытовые). Их капитал складывается из вносов, размер которых определяется уставом корпоративного объединения.

Ответственность по обязательствам товарищества несут все его члены всем принадлежащим им имуществом в солидарной форме, а гарантий защиты полных товарищей от банкротства нет. Чаще всего эти формы торговых товариществ используются для организации мелких и средних предприятий.

1. Образование полного товарищества

В Германии полное товарищество (die offene Handelsgesellschaft )- это договорное объединение для ведения предпринимательской деятельности под единым фирменным наименованием при неограниченной и солидарной ответственности всех участников. Таков смысл § 105 Германского торгового уложения.

Учредителем полного товарищества может быть не только физическое, но и юридическое лицо. Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество). Кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга. Ответственность устанавливается солидарная. Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях.

Все учредители товарищества являются управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре.

Полное товарищество не является юридическим лицом, хотя и пользуется правами и льготами последнего: может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может приобретать имущество, подавать иски в суд, выступать в роли ответчика. Но не обязано публиковать свои счета.

Полное товарищество в Германии - "относительное юридическое лицо". В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к полному товариществу, либо к его участникам.

Членами товарищества могут быть граждане любого государства, в т. ч. и юридические лица (кроме тех, которые являются владельцами или товарищами другой фирмы, действующей в ФРГ в той же сфере, что и данное товарищество). Размеры вкладов и число членов не ограничиваются. Выбытие одного из товарищей влечет, как правило, прекращение товарищества (если иное не оговорено в договоре).

Решения в товариществе принимаются всеми товарищами.

2. Ответственность участников полного товарищества

Так как полное товарищество - не юридическое лицо, оно подлежит регистрации. Тем не менее, для образования такого товарищества достаточно заключить договор между участниками (товарищество считается созданным с момента заключения договора между участниками). Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, оно определяется участниками. Единственное, от чего они не могут отказаться, так это от неограниченности и солидарности ответственности. Косякова Н.И. Юридические лица в российском и иностранном праве: сравнительный анализ// журнал "ПРАВО И ПОЛИТИКА".- 2000.- №4. - С. 3-5.

Полные товарищества не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности, которые являются внутренней документацией товарищества, и не являются субъектом налогообложения. Соответственно, налоги платят сами участники как подоходный налог.

Немецкое законодательство содержит запрет участникам полного товарищества на конкуренцию: нельзя без согласия других участников учреждать предприятия той же отрасли или участвовать в их деятельности; исключается также их участие в других товариществах в качестве полных товарищей. Участники обязаны осуществлять управление товариществом в соответствии с учредительным договором. Они имеют право доступа к бухгалтерской документации товарищества. В случае ликвидации товарищества его участники имеют право на часть ликвидационной стоимости, пропорциональную их долям в капитале.

Вместе с тем в Германии принят иной, чем в России, порядок, распределения прибыли, и убытков. В конце каждого хозяйственного года на основе баланса - прибыль и убытки определяется доля каждого учредителя.

Убытки полного товарищества распределяются между его участниками поровну ("по головам"), прибыль же делится пропорционально долям в капитале товарищества - но только в пределах 4% рентабельности, а остальная ее часть также распределяется "по головам". Такой подход вытекает из убеждения, что 4% прибыли - это естественный, нормальный результат деятельности предприятия, и в этих пределах, по сути, капитал работает "сам собой", не требуя особых усилий со стороны менеджеров. Однако более высокая рентабельность является заслугой именно менеджеров, как и противоположное отклонение от нормы - убытки; поскольку же все участники полного товарищества осуществляют управление его деятельностью, то они считаются в равной степени причастными к возникновению таких отклонений.

3. Положительные и отрицательные черты полного товарищества

Положительные (преимущества) черты полного товарищества Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. М.И. Кулагина. - М.. 1996. - С. 338. :

1. Простота образования (достаточно заключить договор между участниками, чтобы товарищество было создано. Товарищество считается созданным с момента заключения договора между участниками. В этом состоит простота образования. Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, участники сами определяют его содержание. Единственное от чего они не могут отказаться так это от неограниченности и солидарности ответственности. Даже если в договоре будет сказано, что все участники несут неограниченно-солидарную ответственность по долгам полного товарищества, эта запись не будет иметь юридической силы, потому что закон требует иное.

2. Отсутствие публичной отчетности (полные товарищества в отличие от акционерных обществ не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности. И отчеты являются внутренней документацией товарищества, но конечно удобно для того, чтобы участники сами определяли объем имущества, объем вкладов и направления деятельности, по которым работает товарищество.)

3. (Это очень важная положительная черта.) В Германии, где полное товарищество не юридическое лицо, оно не является субъектом налогообложения. А это значит, что налоги платят сами участники, как подоходный налог. Поэтому полные товарищества, конечно же, с большей степенью оперативностью могут действовать, но это не значит, что они могут уходить от налогов. Но сами участники должны будут отчитываться перед налоговой инспекцией. Но нет необходимости составлять декларации о налогах, обращаться в налоговую инспекцию.

4. В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица. И такая возможность предоставляемая законодательством позволяет создавать новые структуры ведения бизнеса, даже несколько акционерных обществ или акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества и несколько граждан могут создать полное товарищество для одного из направлений деятельности. В Германии полное товарищество не юридическое лицо, хотя оно относительно юридическое лицо, по крайней мере, к нему не все нормы юридических лиц применимы, в том числе и в отношении налогообложения.

Вот эти все черты являются привлекательными при создании полных товариществ, не смотря на очень высокий риск их деятельности.

Отрицательные черты полного товарищества.

Повышенная ответственность, повышенная степень риска, вместе со всем своим имуществом, солидарность ответственности "один за всех, и все за одного". Никакие оговорки о пределах ответственности того или иного участника в товариществе, названном полным, недопустимы.

Все эти присущие полному товариществу черты, конечно же, на первый взгляд кажутся не совсем удобными для цели ведения бизнеса. Но, тем не менее, полные товарищества создаются, функционируют, регулируются законодательством.

Заключение

Полное товарищество в Германии - это организационно-правовая форма хозяйственной деятельности, в котором все его участники (товарищи) несут полную и солидарную ответственность перед кредиторами.

Соединение лиц в полном товариществе имеет договорное основание. Полное товарищество, говорит закон, составляется посредством договора, заключаемого по взаимному между товарищами соглашению, на основании правил о договорах вообще.

Цель соединения - совместное производство торговли, т.е. производство торговых сделок не в виде единичных действий, конечно, а в виде промысла, который предполагает планообразную, рассчитанную на продолжительное время деятельность. Основной признак, отличающий полное товарищество от других видов товариществ, состоит в неограниченной ответственности всех его участников по обязательствам товарищества. Неограниченная ответственность и широкое право распоряжения со стороны каждого товарища требуют полного взаимного доверия к честности, способности и имущественной состоятельности, а потому подобные соединения возможны только между лицами, хорошо друг друга знающими. Вследствие этого полные товарищества состоят обыкновенно из весьма небольшого числа членов, чаще всего двух, реже трех и лишь по исключению из большого числа лиц. С другой стороны, небольшое число членов и соединенная с этим свобода деятельности делают полное товарищество наиболее удобной формой для торговли в тесном значении слова и, действительно, наибольшее количество полных товариществ приходится на этот вид промышленности.

С неограниченной ответственностью соединяется солидарная ответственность. Товарищи не только отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом, но и связываются круговой порукой, отвечая «вообще и порознь».

Библиографический список литературы

1. Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. М.И. Кулагина. - М., 1996.

2. Косякова Н.И. Юридические лица в российском и иностранном праве: сравнительный анализ// журнал "ПРАВО И ПОЛИТИКА".- 2000.- №4. - С. 3-5.

3. Шершеневич Г.Ф. Торговое право. Том I. Введение. Торговые деятели. Изд.четвертое. - СПб.: Allpravo.Ru.

Подобные документы

Место Германии в мире. Прогноз развития экономики Германии на ближайшее десятилетие. Занятость, положение на рынке рабочей силы Германии. Объем инвестиций в экономику ФРГ. Структура товарооборота и основные направлениями экономической политики Германии.

реферат , добавлен 08.06.2010

Политическая роль Германии в системе международных отношений. Участие Германии в становлении Евросоюза. Приоритеты Германии в экономической и политической сферах в рамках Евросоюза. Современные экономические и политические отношения России и Германии.

курсовая работа , добавлен 03.05.2015

Особенности развития экономики Германии. Место и роль экономики Германии в ЕС и мировой экономике в условиях глобализации. Внешнеэкономические стратегии Германии. Российско-Германские отношения. Перспективы развития экономики Германии.

курсовая работа , добавлен 20.09.2006

Международная торговля как одна из наиболее развитых и традиционных форм международных экономических отношений. Знакомство с динамикой внешней торговли Германии. Рассмотрение основных особенностей российско-германского экономического сотрудничества.

курсовая работа , добавлен 29.11.2014

Основные миграционные проблемы Германии. Трудовой аспект страны. Численность и доля иностранцев в населении федеральных земель Германии в 2005 году. Эффективность направлений миграционной политики ФРГ. Использование опыта Германии в российской политике.

курсовая работа , добавлен 21.12.2012

Общие сведения о Германии: характеристика экономики; природные ресурсы. Отраслевая структура экономики и промышленность Германии. Государственное регулирование экономики. Транснациональные корпорации и основные внешние экономические связи Германии.

курсовая работа , добавлен 15.12.2010

Сельское хозяйство и промышленность России и Германии в последней трети XIX-начале XX века. Торговля между Россией и Германией. Кредитно-финансовые отношения стран. Внешняя политика двух стран и подготовка Германии и России к Первой мировой войне.

дипломная работа , добавлен 28.06.2011

ФРГ и ГДР на международной арене. Направления внешней политики Германии по созданию нового международного имиджа. Создание Германией своего имиджа в системе международных отношений. Место и роль Германии в ЕС. Положение Германии в мировой экономике.

курсовая работа , добавлен 11.05.2010

Структура и функции Министерства экономического развития и торговли Ставропольского края, внешнеэкономическая деятельность. Структура экономики Германии и ее внешнеторговая политика. Характеристика торгово-экономических отношений России с Германией.

курсовая работа , добавлен 25.05.2009

Состояние логистической инфраструктуры Германии на международном рынке, ее основные экономические показатели. Грузовые перевозки материально-технического обеспечения. Особенности логистики в Германии. Российско–германские отношения в области логистики.

1. Полное товарищество (societe en nom collectif, offene Handelsgesellschaft, partnership), относящееся к персональным торговым товариществам, известно законодательству всех капиталистических стран. Несмотря на наличие различий в построении данной организационной формы капиталистических предприятий, нельзя не отметить сходства основных признаков этого вида объединения лиц в праве континентальных стран.
Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность (ст. 10).
Согласно ГТУ, полным товариществом считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой. Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105). Основной признак, отличающий полное товарищество от других видов торговых объединений, состоит в неограниченной и солидарной имущественной ответственности всех его участников по обязательствам товарищества.
Во Франции полное товарищество является юридическим лицом. В ФРГ и Швейцарии в соответствии с господствующим в теории и практике взглядом свойство юридического лица за данным видом объединения отрицается. Отрицание за полным товариществом правосубъектности влечет ряд важных последствий, в частности для налогового режима объединений.
Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать имена всех участников либо одного или нескольких с указанием на наличие товарищества, например «(Karl) Meier und (Fritz) Schultz» или «(Karl) Meier und K°».
В качестве участников полного товарищества в ФРГ могут выступать как физические, так и юридические лица. Предусмотрена такая возможность и во Франции, однако если юридическое лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же гражданскую и уголовную ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят (ст. 12 закона о торговых товариществах).
Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества.
128
Законодательство Франции прямо предусматривает,- что доли участия не могут быть представлены ценными бумагами.
Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Уменьшение вкладов вследствие понесенных товариществом убытков не обязывает участника к восстановлению уменьшенного вклада до первоначального размера.
Законодательство четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения - это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков и др.
К внешним отношениям следует прежде всего отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентами.
2. Внутренние отношения товарищества регулируются диспо-зитивными нормами. При отсутствии в договоре полного товарищества оговорки об ином каждый из участников товарищества имеет право на ведение дел. Договор, конечно, может предусматривать и другой порядок оперативного управления делами полного товарищества. Неодинаково решается вопрос о возможности назначения в качестве уполномоченного на ведение дел лица, не являющегося участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается правом ФРГ. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь такие действия, которые являются обычными для предприятия данного рода. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласие всех участников. Не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия. Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов, определяемым в договоре. При отсутствии специального соглашения каждый участник имеет право на один голос, независимо от размера внесенного вклада. Участники товарищества, устраненные договором от оперативного управления делами, сохраняют право на информацию о состоянии дел и контроль за деятельностью лиц, управомоченных на их ведение.
Рассмотрению и одобрению общим собранием подлежат баланс и счет прибылей и убытков за год.
По праву ФРГ участник полного товарищества не вправе иметь торговое предприятие в однородной с полным товариществом сфере хозяйства, а также участвовать в другом однородном товариществе в качестве неограниченно ответственного участника. В случае нарушения участником данного правила законодательство ФРГ предоставляет товариществу право выбора между требованием возмещения ущерба и требованием признания того, что сделки, совершаемые за свой счет участником, рассматривались бы как сделки, совершенные за счет товарищества. Последнее средство обычно
129
используется в случае невозможности доказать размер причиненного ущерба. Подобного запрета не знает французское законодательство.
Доля участия в полном товариществе реализуется прежде всего при распределении прибыли, размер которой устанавливается в балансе посредством сравнения имущества предприятия за отчетный год с таковым за год, предшествующий отчетному. Порядок распределения прибыли устанавливается договором. При отсутствии соответствующих постановлений в договоре полного товарищества применяются различные принципы распределения прибыли между участниками. Так, во Франции прибыль между участниками распределяется соразмерно сделанным ими вкладам.
В ФРГ участнику предоставляется право на получение 4 % номинальной суммы сделанного вклада. Если размер полученной товариществом прибыли окажется недостаточным, то в этом случае доля каждого участника соразмерно уменьшится. Если же полученная прибыль превышает 4 % номинальной суммы долей участия, то в остальной части прибыль распределяется поровну.
3. В отличие от диспозитивного характера норм, регулирующих внутренние отношения товарищества, внешние отношения урегулированы императивно. Особое значение во внешних отношениях имеют отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с имущественной ответственностью по обязательствам товарищества. В отношениях с третьими лицами представительство полного товарищества осуществляется любым из участников. Договор может предусмотреть другой порядок представительства. Если договор уполномочивает на представительство одного или нескольких участников, то их фамилии подлежат обязательной публикации. Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по отношению к третьим лицам неограничен. Правомочия по представительству распространяются на все судебные и внесудебные действия и юридические сделки. По законодательству ФРГ объем полномочий участника по представительству полного товарищества включает право на отчуждение и обременение недвижимого имущества, на назначение и отзыв прокуры. Ограничение объема полномочий по договору полного товарищества в отношении третьих лиц является недействительным. Во Франции полномочия по представительству распространяются на все необходимые для предприятий данного рода действия.
Особо урегулирована имущественная ответственность по обязательствам полного товарищества, возникающим из договоров и иных оснований.
По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны - само товарищество в размере своего имущества, с другой - все участники своим личным имуществом. Все участники по обязательствам полного товарищества несут перед кредиторами солидарную и неограниченную ответственность. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо и » участников
130
товарищества перед третьими лицами. При наличии в договоре оговорок об освобождении от ответственности кого-либо из участников соответствующие постановления действуют лишь в отношениях между участниками. По праву ФРГ кредитор товарищества по своему усмотрению может предъявить иск к любому из участников без необходимости предварительного обращения требования к товариществу. Иное положение характерно для Франции, где полное товарищество признается юридическим лицом: кредитор товарищества вправе обратить свое требование против кого-либо из участников лишь при условии предварительного предъявления требования к самому товариществу.
Перед кредиторами полного товарищества несут неограниченную и солидарную ответственность также лица, выбывшие из состава объединения, при условии возникновения соответствующих обязательств во время членства лица в товариществе. Ответственность продолжается в течение пяти лет с момента регистрации факта выбытия лица из состава товарищества в торговом реестре.
Интересы кредиторов полного товарищества защищаются также тем, что лица, вступившие в товарищество после регистрации, несут ответственность перед третьими лицами по обязательствам товарищества, независимо от времени их возникновения.
4. Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях прекращения объединения. К таковым, в частности, относятся выход одного из членов из состава товарищества, смерть участника, объявление конкурса над имуществом товарищества или имуществом участника товарищества. Товарищество прекращается также по решению участников, по истечении срока, по достижении цели.
Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в торговом реестре.
5. Полному товариществу стран романской и германской систем права в США и Англии соответствует особый вид товарищества - партнершип, регулируемый специальными нормативными актами.
В организационно-правовом регулировании партнершипа много сходного с полным товариществом. Подобно полному товариществу, партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются другие документы, предъявляются иски в суде и арбитраже. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. Как и в континентальном праве, не предусматривается обязательная письменная форма договора о партнершипе, хотя на практике отношения участников чаще всего оформляются в форме документа «за печатью». При отсутствии письменного договора наличие партнершипа выводится в зависимости от конкретных обстоятельств. Законодательство установило ряд презумпций или правил толкования намерения сторон. Так, например, наличие совместной собственности лиц само по себе не создает отношений партнершипа, наоборот, участие в распределении прибыли является
131
prima facie доказательством существования партнершипа. В отличие от континентального права, фирма партнершипа подлежит регистрации лишь в случае, если она не раскрывает имени участников товарищества.
Каждый участник партнершипа имеет право как на оперативное управление делами предприятия, так и на выступление в качестве агента партнершипа и каждого другого участника. Как любой агент, участник партнершипа связывает своими действиями партнершип лишь при наличии у него положительно выраженных или подразумеваемых полномочий. К подразумеваемым полномочиям агента относятся все сделки, которые являются обычными для товарищества данного рода. Такие сделки об» (ывают партнершип даже в тех случаях, когда на их совершение участник не уполномочивался другими членами. Однако действия участника не связывают партнершип в случае, когда третье лицо знало об отсутствии у участника полномочий на совершение сделки, но тем не менее пошло на вступление в договорные отношения.
В отличие от права континентальных стран, по обязательствам из договоров партнершипа участники его несут совместную ответственность (§ 15 Единообразного закона о партнершипе США;
§ 10 закона о партнершипе Англии).
Однако по обязательствам из деликтов, совершаемых участниками партнершипа, предусматривается солидарная ответственность.

Полное товарищество.

Франция - “societe en nom collectif” - юридическое лицо.

Германия - “offene Handeligesellshift” (O.H) - не юрид. лицо

Англия - “unlimited partnership” - не юрид. лицо

США - “unlimited partnership” - не юрид. лицо

Во Франции полное товарищество регулируется законом о торговых товариществах (67-68 год), в Германии - нормы ГТО, в Англии - законом 1890 года плюс прецеденты, в США - uniform law of unlimited partnership 1916 года + соответствующие законы в различных штатах.

Полное товарищество - это объединение лиц, которое ведет торговлю или занимается иным видом деятельности, под единым фирменным наименованием.

Каждый из учредителей товарищества отвечает по его долгам всем своим имуществом. Ответственность устанавливается солидарная.

Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях => не вполне устойчиво.

Договорное товарищество => смена учредителей влечет внесение изменений в договор.

Товарищество создается с момента заключения договора, даже если подлежит регистрации.

Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество) => кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга => возмещение долей у сотоварищей.

Все учредители товарищества явл. управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре.

Франция. Полное товарищество в своем названии должно содержать имена всех учредителей или одного с указанием существования остальных плюс “полное товарищество”.

Полное товарищество - это юридическое лицо => кредиторы должны обращаться с требованиями сначала к самому товарищу и только при недостатке имущества - ... имущество. Прибыли и убытки делятся пропорционально...

Германия. Полное товарищество - не юридическое лицо. Товарищество может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может иметь имущество, быть истцом и ответчиком в суде.

Для принудительного исполнения в отношении имущества - специальный исполнительный документ, направленный против товарищества.

Товарищество подлежит регистрации.

Полное товарищество в Германии - “относительное юридическое лицо”. В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к ПТ, либо к его участникам.

В конце каждого хозяйственного года на основе баланса - прибыль и убытки => доля каждого учредителя. Прибыль причисляется к паю учредителя, убытки списываются с пая => из годовой прибыли каждому учредителю причитается в первую очередь 4% от.. его пая (если годовой прибыли не хватает => % уменьшатся по решению учредителей). Сумма может быть выдана или причислена к паю.

Учредителем полного товарищества может быть не только физическое, но и юридическое лицо.

Англия. “Партнерство с неограниченной ответственность” (ПНО) - правоотношения между лицами, которое может быть доказано всеми возможными способами => договор о создании может быть заключен в любой форме, так же и в устной.

ПНО - не юридическое лицо, но выступает в обороте под общей фирмой.

ПНО не регистрируется. Каждый учредитель, являясь управляющим, действует как агент партнерства на основе агентского договора, который в действительности не заключается, а предполагается => агент не может выходить за рамки полномочий, которые ему даны.

США. ПНО - не юридическое лицо, но судебная практика признает право собственности на имущество, может быть истцом и ответчиком в суде (процессуальная правоспособность) => кредиторы сначала обращаются к ПНО, а потом - к участникам (по общему правилу).

ПНО не регистрируется => о состоянии учредителей можно узнать только из наименования.

Существуют старшие партнеры и младшие партнеры. Старшие партнеры управляют делами.

Партнерство - переходная форма от индивидуального предпринимательства к коллективному.

В форме ПНО создаются мелкие и средние предприятия о профессиональном принципе?

Отсутствуют публичные отчетности ПТ в странах, где ПТ - не юридическое лицо, ПН не является субъектом налогообложения, учредители платят подоходный налог.

Об отрицательных чертах говорить не будем, т.к. они видны не вооруженным глазом (повышенная ответственность, повышенная степень риска, вместе со всем своим имуществом, солидарность ответственности “один за всех, и все за одного”). Все эти присущие полному товариществу черты, конечно же, на первый взгляд кажутся не совсем удобными для цели ведения бизнеса. Но, тем не менее, полные товарищества создаются, функционируют, регулируются законодательством.

Положительные черты (преимущества) товарищества.

1. Простота образования (достаточно заключить договор между участниками, чтобы товарищество было создано. В тех странах, где полные товарищества не явл. юридическими лицами иногда и не требуется регистрация, а там даже, где она требуется, то товарищество все равно считается созданным с момента заключения договора между участниками. В этом состоит простота образования. Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, участники сами определяют его содержание. Единственное от чего они не могут отказаться? так это от неограниченности и солидарности ответственности. Даже если в договоре будет сказано, что все участники несут неограниченно-солидарную ответственность по долгам полного товарищества, эта запись не будет иметь юридической силы, потому что закон требует иное.)

3. (Это очень важная положительная черта.) В тех странах, где полное товарищество не юридическое лицо, оно не явл. субъектом налогообложения. А это значит, что налоги платят сами участники, как подоходный налог. Поэтому полные товарищества, конечно же, с большей степенью оперативностью могут действовать, но это не значит, что они могут уходить от налогов. Собственно они не явл. субъектами налогообложения.... , сами участники должны будут отчитываться перед налоговой инспекцией. Но нет необходимости составлять декларации о налогах, обращаться в налоговую инспекцию. Там же, где полное товарищество является юридическим лицом, оно является субъектом налогообложения со всеми вытекающими последствиями.

4. (Это не для всех стран) В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица. И такая возможность предоставляемая законодательством позволяет создавать новые структуры ведения бизнеса, даже несколько акционерных обществ или акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества и несколько граждан могут создать полное товарищество для одного из направлений деятельности. В Германии полное товарищество не юридическое лицо, хотя оно относительно юридическое лицо, по крайней мере, к нему не все нормы юридических лиц применимы, в том числе и в отношении налогообложения.

Коммандитные товарищества (товарищество на вере)

Франция - societe en commandite (регулируется законом о торговых товариществ) [субъекты являются юридическими лицами]

ФРГ - Kommanditgesellschaft (K.G.) (регулируется - ГТУ) [не явл. ю.л.]

Англия - Limited partnership (ограниченное партнерство, оно соответствует коммандитному товариществу) (есть специальный закон 1907 года) [не явл. ю.л.]

США - Limited partnership (есть единообразный закон о Limited partnership 1913, затем переиздавался в 1976, последняя редакция в 1986 году) В настоящее время более, чем в 30 штатах действует этот закон последней редакции. [не явл. ю.л.].

Испания - коммандитное товарищество является юридическим лицом.

Коммандитное товарищество - это объединение лиц, в котором имеется две категории лиц: 1- полные товарищи, которые несут неограниченную солидарную ответственность и 2- коммандитисты - вкладчики, рискующие только своим вкладом.

Коммандитное товарищество возникло в средние века, поскольку такие объединения в основном создавались в сфере морской торговли и судовладелец приглашал вкладчиков поучаствовать своими вкладами в каком-то рискованном предприятии (доставка грузов и т.д.). Вкладчики доверяют судовладельцу рисковавшего всем своим имуществом, отсюда возникло название товарищество на вере. Но в случае удачи этого предприятия на долю вкладов выплачивалась соответствующая сумма.

Во всех странах в отношении полных товарищей применяются нормы законов о полных товариществах.