Акционерное общество (далее АО)- коммерческая организация, созданная в результате объединения имущества нескольких лиц или выделения имущества одного лица. Его участники – акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в приделах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций.
Правовое положение определяется прежде всего ГК РФ ст.96-106 и ФЗ «Об акционерных обществах». Большое значение для регулирования деятельности АО имеет постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 02.04.1997 года №4/8 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об АО».
АО может создаваться путем учреждения нового или реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей, которые могут быть граждане и (или) юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом.
Виды АО:
1) открытое (ОАО):
а) его участники могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров;
б) ОАО может производить открытую подписку на акции и их свободную продажу, однако п.4 ст.39 Закона гласит что размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров;
в) число акционеров не ограничено.
2) закрытое (ЗАО):
а) отчуждение акций ограничено преимущественным правом приобретения другими акционерами. Порядок приобретения акций устанавливается уставом общества, а срок его осуществления не может быть менее 10-ти дней;
б) акции распределены среди участников или иного ограниченного круга лиц;
в) число акционеров не должно быть более. 50
Учредительные документы АО - только устав, т. к. АО предполагает возможность частой смены акционеров. Учредители АО заключают договор о совместной деятельности по созданию АО. В договоре о совместной деятельности учредители определяют порядок осуществления ими совместной деятельности, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размеры и порядок их оплаты и т.д. По своей юридической природе договор о создании АО – это договор о совместной деятельности, в случае признания его недействительным применяется нормы ГК РФ о недействительности сделок.
Уставной капитал АО составляется из номинальной стоимости акций, приобретенное акционерами. АО вправе размещать обыкновенные акции, номинальная стоимость которых должна быть одинаковой, а также один или несколько типов привилегированных акций, номинальная стоимость не должна превышать 25% уставного капитала общества. Все акции АО являются именными, закрепленными за определенными юридическими и физическими лицами.
Минимальный уставный капитал для ЗАО при его создании не менее 100 МРОТ, а для ОАО - не менее 1000 МРОТ. Закон требует оплатить первые 50% акций в течении 3-х месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50% акций должны быть оплачены в течение года. Не допускается освобождение от обязанности внесения вклада в уставный капитал.
Если по окончанию второго, третьего и т. д. финансового года чистые активы уменьшаются до суммы менее размера уставного капитала, то АО должно объявить об уменьшении уставного капитала (для защиты интересов кредиторов в этом случае установлено правило, что кредиторы вправе требовать досрочного исполнения обязательств или возмещения всех понесенных убытков).
Уставный капитал может быть увеличен двумя способами (по решению собрания акционеров):
1) увеличение номинальной стоимости акций;
2) выпуск дополнительных акций.
Нельзя увеличивать уставный капитал для покрытия убытков АО.
В уставе может быть установлено преимущественное право акционеров на покупку дополнительных акций.
Виды акций:
2) акции привилегированные - не дают права голоса, но по ним выплачиваются фиксированные дивиденд (выплачиваются в первую очередь). Если дивиденды по привилегированным акциям не выплачены, то они получают право голоса, пока дивиденды не будут выплачены.
Способы обеспечения организационного единства АО – обеспечиваются органами управления. Закон об АО, подобно законодательству других стран с континентальной системой права, императивно предусмотрел трехзвенную структуру управления АО.
1) Собрание акционеров - высший орган (его компетенция установлена ст. 48 закона «Об АО»). Установлено, что собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции. Общим собранием избирается ревизионная комиссия (ревизор) и утверждается аудитор общества.
Голосование на собрании акционеров происходит по принципу 1 акция - 1 голос, и должно быть не менее одного собрания в год обязательно. Возможен созыв собрания акционеров, по требованию Совета директоров, по требованию аудиторов или ревизионной комиссии, по требованию акционеров, владеющих не менее 10% акций.
2) Для контроля за исполнительными органами АО создается Наблюдательный совет (Совет директоров) - он контролирует деятельность исполнительных органов в интересах акционеров. Законом «Об АО» установлена исключительная компетенция собрания акционеров и Совета директоров.
Компетенция Совета директоров:
Определяет направление деятельности АО;
Дает одобрение крупных сделок;
Создает повестки дня и т. п.
3) Исполнительные органы АО могут быть коллегиальными и единоначальными - решают все текущие вопросы деятельности за исключением тех, которые относятся к компетенции собрания акционеров и Совета директоров, даже если они решили передать вопрос на рассмотрение исполнительных органов.
Члены Наблюдательного совета и исполнительных органов несут имущественную ответственность в полном объеме за нанесение убытков АО.
Любое созданное АО ведет реестр (список) акционеров (его может вести само АО или специализированный регистратор с лицензией). В АО с более чем с 50 акционерами реестр ведется только специальным регистратором (ст.44 ФЗ «Об АО»).
АО предполагает наиболее частую смену в составе его участников. Смена происходит при продаже акций, ликвидации и реорганизации АО, смерти акционера.
Реорганизация и ликвидация АО – регулируется гл. 2 закона «Об АО» и ГК РФ. Осуществляется в добровольном и принудительном порядке. Акционерное общество может быть преобразовано в ООО или производственный кооператив.
В заключении следует выделить характерные признаки АО.
Характерные признаки:
1) участником может быть любое лицо;
2) уставной капитал АО разделен на акции равной номинальной стоимости;
3) акционеры не отвечают по обязательствам АО.
Исключение являются акционеры, которые вправе давать обязательные указания по хозяйственной деятельности АО, которые довели до банкротства, и субсидиарную ответственность;
4) акционер не обязан участвовать в хозяйственной деятельности (акционера нельзя исключать);
5) фирменное наименование должно содержать название и слова «акционерное общество».
6) общество создается без ограничения срока, если иное не устанавливается в уставе.
В АО личный характер отношений фактически отсутствует. Акционер может выйти из АО только продав акции, но не может обратить взыскание на его имущество. Имущественная база АО всегда стабильна (это основное отличие от ООО), а это дает возможность сконцентрировать АО огромный капитал, распределенной среди вкладчиков. АО - способ концентрации капитала.
Имущественная база АО формируется с помощью продажи ценных бумаг - акций, а это дает возможность быстро переливать капитал из одной сферы предпринимательства в другую.
Недостатки АО:
1) мелкие акционеры практически не имеют возможности влиять на деятельность АО;
2) руководители общества приобретают возможность распоряжаться огромным капиталом, и объективно возникает возможность обманывать акционеров.
Акционерное общество - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.
Акционерное общество создается и осуществляет свою деятельность на основании ГК РФ, Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
Фирменное наименование акционерного общества долж-но содержать его наименование и указание на то, что обще-ство выступает акционерным.
Участники акционерного общества (акционеры) не отве-чают по его обязательствам и несут риск убытков, связан-ных с деятельностью общества, в пределах стоимости при-надлежащих им акций.
Действующее законодательство предусматривает со-здание открытых и закрытых акционерных обществ. Открытое акционерное общество представля-ет собой такое общество, участники которого имеют право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других ак-ционеров. Открытое акционерное общество имеет право про-водить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу.
На открытое акционерное общество возложена обязан-ность ежегодно публиковать для всеобщего сведения годо-вой отчет, бухгалтерский баланс, счета прибылей и убытков.
Закрытое акционерное общество — общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют пре-имущественное право приобретения акций при продаже их другими акционерами этого общества. Число участников за-крытого акционерного общества не должно быть более 50 че-ловек. В случае если число участников превышает установ-ленное законом, то закрытое акционерное общество подлежит преобразованию в открытое в течение года, а по истечении этого срока происходит его ликвидация в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установ-ленного законом предела.
Учредителями акционерного общества могут быть граждане и юридические лица , в том числе одно лицо. Однако в качестве единственного учредителя акционерного общества не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистра-ции общества.
Акционерное общество создается путем заключения между учредителями договора о создании акционерного обще-ства, определяющего порядок осуществления ими совмест-ной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала , категории выпускаемых акций и порядок их разме-щения. Создание акционерного общества может осуществ-ляться и в результате реорганизации уже существующего юридического лица.
После заключения договора о создании акционерного общества разрабатываются учредительные документы общества. Учредительный документ акционерного об-щества — устав, который утверждается учредителями.
Устав должен содержать:
1. Наименование юридического лица, его местонахождение;
2. Сведения о порядке управления его деятельностью;
4. Информацию о правах акционеров;
5. Сведения о составе и компетенции органов управле-ния обществом и порядке принятия ими решений (в том числе вопросах, решения по которым принима-ются единогласно или квалифицированным большин-ством голосов).
Минимальный уставной капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000 МРОТ, а закрытого общества — не менее 100 МРОТ, установленных федеральным законом на дату регистрации общества.
Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Он определяет минимальный размер имущест-ва общества, гарантирующего интересы его кредиторов. За-конодательство не допускает освобождения акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобож-дения его от этой обязанности путем зачета требований к об-ществу.
Акционерное общество вправе увеличить или уменьшить уставный капитал путем изменения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Изменение номи-нальной стоимости акции возможно лишь по решению общего собрания акционеров.
Акционерное общество имеет право выпускать обыкновенные или привилегированные акции. В за-висимости от вида акций акционерам предоставляют-ся определенные права.
Обыкновенная акция предоставляет право голоса на об-щем собрании акционеров, гарантирует право на получение заранее не установленного дивиденда из чистой прибыли общества за текущий год, а также право на получение части имущества общества в случае его ликвидации. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества одинаковая. Привилегированная акция не дает права голоса на об-щем собрании акционеров, но гарантирует право на получе-ние фиксированного дивиденда.
Управление акционерным обществом осуществляет-ся общим собранием и советом директоров, (наблю-дательным советом). Исполнительные органы общест-ва: руководитель, коллегиальный орган (правление), либо руководитель и правление вместе.
Общее собрание — высший орган управления акционер-ным обществом.
К исключительной компетенции общего собрания ак-ционеров относятся: изменение устава общества; избра-ние членов совета директоров и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; решение о реорганизации или ликвидации общества.
Совет директоров создается в том случае, если число акционеров превышает 50 человек. Уставом общества долж-на быть определена исключительная компетенция совета ди-ректоров. Вопросы, относящиеся к компетенции совета ди-ректоров, не могут быть переданы последним на решение исполнительных органов общества.
Исполнительный орган осуществляет текущее руковод-ство деятельностью общества, подотчетен совету директо-ров и общему собранию акционеров. К компетенции испол-нительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную зако-ном или уставом общества.
Прекращение деятельности акционерного общест-ва (реорганизация или ликвидация) происходит толь-ко по решению общего собрания акционеров или суда в случаях, предусмотренных действующим законодатель-ством.
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Подобные документы
Правовое регулирование слияний и поглощений акционерных обществ в РФ и за рубежом. Юридические гарантии защиты прав акционеров и кредиторов при реорганизации акционерных обществ в форме слияния. Гарантии прав акционеров при принудительном выкупе акций.
дипломная работа , добавлен 07.10.2017
Совершенствование правового регулирования акционерных отношений. Виды акционерных обществ. Число акционеров закрытого общества. Создание и государственная регистрация акционерного общества. Содержание Устава, высший орган управления акционерного общества.
реферат , добавлен 18.01.2010
Анализ российского законодательства, регламентирующего правовое положение акционерных обществ. Правовое исследование организационно-структурных видов акционерных обществ как субъектов гражданского права. Понятие и содержание уставного капитала общества.
дипломная работа , добавлен 24.03.2013
Вопросы создания и ликвидации акционерных обществ. Формирование органов управления. Организационная структура акционерных обществ. Судебно арбитражная практика решения вопросов АО. Споры по обжалованию решений общих собраний акционеров.
курсовая работа , добавлен 17.05.2006
История возникновения и развития института акционерных обществ. Виды акционерных обществ. Устав - учредительный документ акционерного общества. Органы управления в акционерных обществах. Правовое регулирование и способы создания акционерных обществ.
курсовая работа , добавлен 26.05.2010
Историко-правовые аспекты создания законодательства об организации деятельности акционерных обществ. Правовое положение современных акционерных обществ в России. Корпоративное управление.
диссертация , добавлен 25.11.2002
Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Создание и учредительные документы. Закрытые и открытые акционерные общества. Уставный фонд и ценные бумаги акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.
курсовая работа , добавлен 04.06.2010
Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу .
Как юридическое лицо акционерное общество обладает определенными признаками, т.е. внутренними свойствами, каждое из которых необходимо, а все вместе они достаточны для признания такой организации юридическим лицом. Правовая доктрина традиционно выделяет четыре признака:
организационное единство;
наличие обособленного имущества;
самостоятельная имущественная ответственность;
юридическое лицо - самостоятельный участник гражданского оборота Гражданское право: Учебник.: В. 3 Т. 1. - 6-е изд., пер. и доп. /Отв. ред.А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. - М., 2003.С. 142.
Акционерное общество как единое целое решает определенные социальные задачи и отличается четкой внутренней структурой. Имеет органы управления: общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный коллегиальный или единоличный органы. Функции контролирующего органа выполняет ревизионная комиссия (ревизор).
Акционерное общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные не имущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, однако общество не отвечает по обязательствам своих акционеров. Акционеры также не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков от деятельности общества только в пределах стоимости принадлежащих им акций. Государство и его органы также не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.
Индивидуализация акционерного общества, т.е. выделение его из массы других организаций, осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования.
Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности. Определение точного места нахождения акционерного общества важно для правильного применения к нему местного и регионального законодательства. Исходя из местонахождения общества определяется место исполнения договорных обязательств, подсудность споров и пр. вопросы, связанные с организацией и деятельностью акционерного общества. Конкретный юридический адрес указывается в его уставе. При этом ст.4 ФЗ "Об акционерных обществах" разделяет понятия место нахождения и почтовый адрес. Изменение юридического адреса сопровождается государственной регистрацией внесения изменений и дополнений в устав общества. Изменение почтового адреса носит уведомительный характер. Акционерное общество обязано уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, об изменении своего почтового адреса, но регистрировать это изменение не нужно.
Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное наименование на русском языке. Оно вправе иметь также наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках. Наименование должно содержать полное наименование общества и указание на его тип, может использоваться аббревиатура "ЗАО" или "ОАО". К некоторым акционерным обществам предъявляются специальные требования по их наименованию. Так, например, фирменное наименование инвестиционного фонда должно содержать слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд", которые иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях. Не допускается использование слов "Россия" и "Российская Федерация" без специального разрешения, полученного в установленном порядке.
Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами, вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации. Оно должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения.
Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ, может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица. Данные общества не являются самостоятельными организационно-правовыми формами юридических лиц. Их выделение преследует цель защищать интересы кредиторов и участников акционерных обществ, оказавшихся под влиянием других предпринимательских организаций.
Основное отличие АО от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участников по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями Бушев А.Ю. Акционерное право. Вопросы теории и судебно арбитражной практики. М., 1997.С. 57. Это обуславливает специфику прав, предоставляемых владельцу акций, и специфику перехода прав на акции.
Уставный капитал АО разделен на определенное число акций, приобретенными акционерами, и равен номинальной стоимости обыкновенных и привилегированных акций (Приложение 1). Все акции общества являются именными. Уставной капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов.
Некоторыми особенностями правового положения акционерное общество обладает в зависимости от того, является ли оно открытым (ОАО) или закрытым (ЗАО) (Приложение 4). Необходимо иметь в виду, что эти общества представляют два типа одной и той же организационно-правовой формы. Это подтверждает и п.6 постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 2 апреля 1997 г. № 4/8 Сборник постановлений пленумов Верховного суда и Высшего Арбитражного суда российской Федерации по гражданским делам. Издание второе. М., 2000, С. 125.
Акционерное общество именуется открытым потому, что круг его участников не ограничен. Акции такого общества свободно могут быть объектом любых сделок. Вновь выпускаемые акции распределяются по усмотрению ОАО путем открытой или закрытой подписки. Открытая подписка предполагает реализацию выпускаемых акций в свободной продаже среди неограниченного круга лиц. Закрытая подписка предполагает реализацию таких акций заранее определенному и ограниченному кругу лиц. Открытость ОАО также выражается и в обязанности ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, а также раскрывать иную информацию о себе и о своих ценных бумагах.
Акционерное общество именуется закрытым, так как его акции могут распределяться только среди определенного круга лиц, а число акционеров не должно превышать пятидесяти человек. В случае, если число акционеров ЗАО станет более пятидесяти, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится в течение этого года, общество подлежит ликвидации в судебном порядке . Закрытость выражается и в ограничении на отчуждение акций, отчуждаемых другим акционером. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право.
П равовое положение акционерных обществ определяется Федеральным законом РФ об акционерных обществах. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами («золотая акция»), определяются Федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Обладатель специального права («золотой акции») имеет право вето при принятии на общем собрании акционеров решений по наиболее важным вопросам деятельности общества.
Федеральный закон об акционерных обществах устанавливает, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество.
Из этого определения следует, что:
Имущество общества находится в общей собственности акционеров;
Каждый отдельный акционер не имеет прав на имущество общества, так как нельзя обособить его долю от общего имущества, в силу чего акционер обладает лишь обязательственными правами и не может поэтому выступать в качестве субъекта хозяйственных отношений.
Приведенное в законе определение не содержит понятия об акционерном обществе как социально-экономической или производственно-хозяйственной системе. К организации и деятельности акционерного предприятия недостаточно подходить только с точки зрения его имущественных и обязательственных прав. Акционерное предприятие - это производственно-хозяйственная, социальная и экологическая система, развивающаяся целеустремленно, в которой имущество находится в общей собственности акционеров.
Определение акционерного общества как коммерческой организации недостаточно полно отражает его целеустремленность. В понятии гражданского права коммерческими организациями признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Однако такое нормативное определение цели не соответствует объективному предназначению производства: производство существует исключительно для удовлетворения потребностей общества (без потребностей не может быть производства). Поэтому объективно главной целью деятельности акционерного предприятия является удовлетворение определенных общественных потребностей. Получение прибыли для производственно-хозяйственных структур является промежуточной целью: она необходима для последующего реинвестирования в развитие производства в интересах удовлетворения новых или растущих потребностей. Таким образом, получение прибыли подчинено более высокой цели - удовлетворению потребностей. Как без потребностей нет производства, так и без удовлетворения потребностей нет прибыли (если не иметь в виду получение прибыли мошенническими способами).
Поскольку сущность акционерного дела заключается, в первую очередь, в привлечении средств инвесторов (акционеров) для ускорения развития производства путем реинвестирования получаемой прибыли, основную (но не главную) цель акционерного общества более полно отражает формула: рост суммарного акционерного капитала за счет накопления и реинвестирования получаемой прибыли. Эта цель подчинена главной цели - удовлетворению потребностей общества в товарах и услугах определенного вида.
Акционерное общество может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, но отдельными видами деятельности оно может заниматься только на основании лицензии. К некоторым видам деятельности могут быть предъявлены требования как к исключительным, при которых в течение срока действия лицензии акционерное общество не вправе осуществлять иные виды деятельности.
Законом установлено, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Особо стоит вопрос об ответственности за банкротство АО, вызванное действиями (бездействиями) акционеров и других лиц, имеющих право давать обязательные для выполнения указания либо другим образом определять его действия. На указанных акционеров и других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества. Поскольку закон устанавливает, что ответственность «может быть возложена», очевидно, что решение этого вопроса относится к компетенции суда, если ответственные лица не признают ее добровольно при предъявлении обществом претензии.
Однако наибольшая трудность в реализации установленной субсидиарной ответственности заключается в сложности (а нередко в невозможности) доказательства, что банкротство явилось следствием тех или иных действий или распоряжений. Результаты производственно-хозяйственной деятельности носят многофакторный характер, и выявление значимости тех или иных факторов требует серьезной аналитической работы, что, в свою очередь, возможно при хорошо поставленном учете и наличии высококвалифицированных кадров. Более того, закон устанавливает, что ответственность указанных акционеров и (или) лиц наступает только в случае, если они заведомо знали, что результатом их действий или исполнения обществом их обязательных распоряжений будет банкротство общества (ст. 3 Федерального закона об акционерных обществах), то есть если они умышленно действовали во вред обществу.
Основательность этой нормы закона вызывает сомнение, во-первых, практической недоказуемостью того, что лица, причинившие вред, «заведомо знали» о последствиях. Во-вторых, умышленные действия с подобными целями и результатами могут носить характер скрытого рефлексивного воздействия (один из методов экономической агрессии). И, наконец, указанная норма противоречит норме Гражданского кодекса РФ «О возмещении вреда». Согласно ст. 1064 вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред , в то время как норма Закона об акционерных обществах устанавливает лишь субсидиарную ответственность, наступающую в случае недостаточности имущества общества по его обязательствам. Так как правовые нормы, устанавливаемые в законах, не должны противоречить Гражданскому кодексу РФ, имеются все основания руководствоваться в данном случае нормой, установленной в Гражданском кодексе, и требовать от лиц, нанесших вред имуществу акционерного общества, возмещения потерь в полном объеме.
При рассмотрении данного вопроса может возникнуть необходимость в толковании: можно ли считать ущерб, умышленно нанесенный обществу и вызвавший его банкротство, вредом, причиненным его имуществу? Имеются все основания полагать, что да. Мало того, что была упущена выгода (уменьшен возможный объем имущества, которое общество могло бы приобрести в результате нормального делового оборота), общество может вообще потерять имущество - продать его, чтобы расплатиться с долгами.
Необходимость толкования той или иной правовой нормы возникает довольно часто при ее реализации. Норма права - это общее правило поведения, в котором явления общественной жизни представлены в типичных, а не индивидуальных проявлениях. Чем в большей степени конкретное событие отличается от типичного, тем более необходимо толкование соответствующей нормы права, особенно если норме присущ высокий уровень обобщения.
Толкование нормы права - это выявление воли законодателя, выраженной в правовой норме. Оно осуществляется:
Для уяснения смысла и содержания нормы лицом, ее применяющим. В этом случае используется метод толкования "по способу (филологические, логические, системные, историко-политические, специально-юридические и функциональные средства);
Для официального разъяснения (конкретизации) нормы государственным компетентным органом в форме правового акта. Такое толкование имеет юридическую силу;
Для неофициального разъяснения нормы юристами (консультантами, адвокатами), значение которого состоит в логической убедительности понимания нормы.
Официальное толкование может быть нормативным (распространяется на определенную категорию дел и сохраняет свою силу для всех возможных будущих случаев применения нормы) или казуальным (применительно к конкретному казусу, случаю).
Эти понятия необходимо усвоить специалистам, так как в применении хозяйственного права предприятиям следует прибегать к толкованию той или иной правовой нормы.
Филиалы и представительства. Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства, правовое положение которых показано в табл. 4.2.
Таблица 4.2.
Филиалы корпораций США создаются преимущественно в стратегических зонах хозяйствования (СЗХ), где компания имеет долгосрочные интересы. СЗХ образуются в определенных географических районах по принципу однородности удовлетворяемых потребностей, по типу используемой технологии или виду выпускаемой продукции, по типу клиента. Функции компании в конкретной СЗХ выполняются ее филиалами. В отношении каждой СЗХ фирма определяет свои стратегические позиции в конкуренции (усиливать СЗХ, поддерживать или свертывать деятельность с тем или иным темпом). Таким образом, в крупных компаниях филиал является основным элементом производственной структуры. Иногда в состав филиала входят несколько заводов (фабрик). Представительства компаний открываются чаще всего в районах сосредоточения стратегических ресурсов, предприятий, находящихся с компанией в производственной или научно-технической кооперации, а также в районах активной коммерческой деятельности.
Классификация акционерных обществ. В российском законодательстве акционерные общества классифицируются по признакам: экономических отношений, способу размещения акций и государственной принадлежности (схема 4.1). Эта классификация в основном соответствует международной практике.
По признаку экономических отношений акционерное общество может быть основным (материнским), дочерним, зависимым и сестринским. Эти отношения отражают экономическую субординацию юридически самостоятельных предприятий: самостоятельные субъекты хозяйствования связаны с волей других субъектов хозяйствования и находятся в той или иной степени под контролем последних.
Основное и дочернее общества. Наибольшая степень экономической зависимости имеет место между основным и дочерним обществами. Основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в соответствии с заключенным между ними договором, и несет солидарную ответственность по обязательствам дочернего общества. Уставом дочернего общества или договором между ним и основным обществом может быть предусмотрено право последнего давать дочернему обществу обязательные для него указания. В этом случае, если исполнение такого указания привело к банкротству дочернего общества, основное общество несет субсидиарную ответственность по его долгам. Если же исполнение обязательного указания привело к убыткам, то акционеры дочернего общества вправе требовать от основного общества возмещения этих убытков. Очевидно, что дочернее общество во избежание банкротства должно своевременно предъявлять требования о возмещении убытков.
С х е м а 4.1. Классификация акционерных обществ
Однако субсидиарная ответственность основного общества за причинение убытков наступает только в том случае, если оно заранее знало, что исполнение его указаний приведет к банкротству или убыткам дочернего общества. К сожалению, закон защищает дочернее общество лишь от агрессии основного общества и не защищает от некомпетентности его обязательных указаний.
Существующая норма Закона вызывает необходимость осторожного поведения дочернего общества в отношениях с основным обществом:
При заключении договора с ним или определении отношений с основным обществом в уставе дочернего общества необходимо предварительно оценить мотивы конкуренции и кооперации, которыми руководствуется основное общество. Если основному обществу присущи мотивы агрессии или соперничества, сопровождаемые рефлексивным воздействием, следует избегать предоставления ему права давать дочернему обществу обязательные для него указания. В этом случае основное общество вынуждено предлагать свои решения органам управления дочерним акционерным обществом в порядке, предусмотренном уставом дочернего общества, что существенно ослабляет действенность агрессии;
. выработать порядок анализа компетентности и мотивированности обязательных указаний основного общества на предмет целесообразности исполнения или заявления протеста в случае, если исполнение указания повлечет повышенный риск убытков. Такая мера приведет к тому, что основное общество будет поставлено в положение, когда оно заведомо знало о последствиях выполнения его обязательного указания.
Основное и зависимое общества. Общество признается зависимым, если основное (преобладающее) общество имеет более 20% его голосующих акций. Зависимым обществам также следует проявлять осторожность в отношениях с преобладающим обществом, так как наличие у последнего около 25% голосующих акций дает возможность основному обществу блокировать в своих интересах принятие общим собранием акционеров решений по вопросам, требующим большинства в три четверти голосов. К таким вопросам относятся:
Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции;
Ликвидация общества;
Установление предельного размера объявленных акций;
Совершение крупных сделок.
Закон предоставляет акционерным обществам возможность избежать подобной ситуации: уставом общества могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру (юридическому или физическому лицу), и их суммарной номинальной стоимости, а также ограничение максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
Степень зависимости общества от другого (преобладающего) общества является важной характеристикой зависимого общества как субъекта хозяйственных отношений. Например, при совершении крупной сделки с таким обществом требуется оценить, в какой мере такая сделка будет поддержана блокирующим меньшинством.
Сестринское общество. Дочерние общества одного материнского общества по характеру отношений между собой признаются сестринскими обществами. Экономические отношения между сестринскими обществами могут строиться по схемам: материнское - дочернее, материнское - зависимое, взаимозависимые, взаимоучастие и одностороннее участие. В частности, сестринские отношения взаимной зависимости характерны для концернов координации.
От доли участия одного общества в другом зависит, в какой степени участник может влиять на принятие решений и контролировать деятельность дочернего или зависимого общества. Эта степень влияния зависит также от модели распределения акций контролируемого общества. Во всех случаях, если в уставе общества отсутствуют ограничения максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру - владельцу голосующих акций, преобладающее участие приобретает владелец контрольного пакета (50% обыкновенных акций + одна акция). Однако опыт зарубежных акционерных обществ показывает, что при распылении акций между мелкими акционерами для преобладающего участия достаточно иметь пакет в 20-30% обыкновенных акций. В этом случае различия между дочерними и зависимыми обществами стираются.
Материнское, дочернее, сестринское и зависимое общества выступают структурными единицами объединений акционерных обществ в сложные структуры.
Открытые и закрытые акционерные общества. По степени открытости законодательство различает только две формы общества: открытое и закрытое. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, а также имеет право проводить закрытую подписку. Закрытое общество вправе распределять свои акции только среди его учредителей или другого заранее определенного круга лиц (например, среди работников данного предприятия) и не может проводить открытую подписку. С учетом того, что открытое общество вправе проводить и закрытую подписку, фактически степень открытости общества для внешних акционеров будет определяться соотношением открытой и закрытой подписки. Следовательно, общество реально может быть открытым, полуоткрытым (полузакрытым) и закрытым. Так, юридически открытое общество с контрольным пакетом акций у трудового коллектива предприятия на самом деле является полуоткрытым, так как реализует по открытой подписке только 49% акций.
Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер закрытого общества и (или) общество, если его уставом предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается.
Законодательство ограничивает масштабы закрытого акционерного общества численностью акционеров: если число акционеров превысит 50, то общество в течение года должно быть преобразовано в открытое. Мотивация такой нормы не вполне ясна: она не ограничивает размера акционерного капитала и, следовательно, масштаба производственно-хозяйственной деятельности закрытого общества, так как акционерами могут выступать как физические, так и юридические лица, обладающие крупным капиталом.
Создание закрытых акционерных обществ с крупным капиталом следует ожидать, в первую очередь, в отраслях производства, занимающих лидирующее положение в развитии технологий, участие в которых обещает высокие прибыли. Учредители таких обществ заинтересованы в том, чтобы как можно более сузить круг участников.
Российские, иностранные и совместные акционерные общества. Российское акционерное законодательство позволяет:
а) российским акционерным обществам - создавать дочерние и зависимые общества, а также открывать свои филиалы и представительства за пределами территории Российской Федерации в соответствии с законодательством РФ и законодательством иностранного государства;
б) иностранным инвесторам осуществлять инвестирование путем:
Долевого участия в совместных предприятиях;
Создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц;
Приобретения предприятий, долей участия в предприятиях, паев, акций.
Государство гарантирует иностранным инвесторам не менее благоприятный правовой режим, чем для российских инвесторов.
